Продажа доли в ООО

Один из организаторов намеревается продать свою долю в уставном капитале общества. Вроде бы типичная ситуация. Но существует несколько требующих рассмотрения специфических моментов.

Вправе ли налоговые службы признавать в качестве прибыли разницу между договорной стоимостью продажи доли ООО и ее ценой по балансовым данным организации, в случае если стоимость ниже фактической оценки? Могут ли налоговые службы выдвинуть претензии при продаже доли ООО непосредственно перед годовым собранием акционеров по стоимости, которая равна начальному платежу или ниже? Какую форму соглашения предпочесть в данном случае: купли-продажи или уступки прав?

Процедура продажи доли в ООО описана в п.4 ст.21 Закона от 8 февраля 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью». Законодательство детально описывает процесс продажи доли ООО третьим лицам.

Участник, который решил продать свою долю в ООО, должен в письменной форме поставить в известность руководителя организации, а также остальных членов о желании продать долю. В обязательном порядке сообщается информация о цене, сроках и других важных условиях.

Срок, предназначенный для ответа, равен одному календарному месяцу. Однако в уставе организации может быть прописано и другое время. В течение месяца акционеры, которые хотят воспользоваться своим преимущественным правом, должны в письменной форме дать согласие на приобретение доли на данных условиях. В случае если предложение их не заинтересовало, они могут письменно уведомить продающего или вообще не отвечать на предложение, в таком случае он может воспользоваться своим правом продажи доли ООО любым третьим лицам.

Основания для приобретения либо продажи доли ООО третьему лицу – соглашение купли-продажи и установленная этим соглашением стоимость операции.

Продажа доли ООО может осуществляться либо по номинальной цене, закрепленной в уставе, либо по рыночной стоимости. Но цена и размер продаваемой доли должны быть указаны в соглашении те, о которых были предупреждены члены организации.

Любая корректива условий реализации расценивается как несоблюдение преимущественного права.

При частичной оплате доля члена организации может быть отчуждена до полной оплаты лишь частично и только в той части, в которой она была оплачена. Обратить внимание следует также и на форму соглашения о продаже доли. По закону такое соглашение нужно составлять в письменной форме, но в уставе может оговариваться и необходимость нотариального заверения.

В таком случае отсутствие нотариального заверения будет свидетельствовать о недействительности соглашения.

Продажа доли ООО по доверенности

Очень часто для того, чтобы упростить процедуру заключения соглашения, выдается доверенность на представление интересов продающего. Действуя таким образом, не следует забывать о правилах совершения сделки доверенным представителем.

К примеру, он не может в процессе сделки выступать в качестве представителя и покупателя. Один доверенный не может быть доверенным лицом обеих сторон соглашения.

Налоговая без претензий

В случае продажи доли ООО одному из членов организации или третьей персоне претензии со стороны налоговых служб возникнуть не могут.

Налоговые службы не могут контролировать также стоимость продажи доли ООО.

Не могут возникнуть претензии также по неполученным дивидендам, поскольку налог с дивидендов уплачивается налоговым агентом.

Как поступить с НДС

Налоговым законодательством определено, что продажа доли ООО НДС не облагается (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Но налоговые органы иногда пользуются положениями, по которым реализация имущественных прав облагается НДС, и сделки по продаже доли ООО также облагаются налогом в части превышения стоимости реализации над номиналом или фактически внесенными в уставной капитал суммами.

Налог на прибыль от продажи доли ООО

С начала 2006 года в главу 25 «Налог на прибыль» Налогового кодекса Российской Федерации вступили некоторые изменения.

Касательно налога на доход от продажи доли ООО в п.1 ст. 268 НК РФ был изменен подпункт 2.1, в котором указывается, что прибыль от продажи имущественных прав можно снизить на стоимость их покупки. Таким образом, цена доли в ООО может снизить налогооблагаемый доход при продаже этой доли.

Эти коррективы вызвали к жизни новые вопросы. Что делать, если доля в уставном капитале реализована затратно? Можно ли эти затраты принять в целях налогового учета? Налоговое законодательство рассматривает случай превышения стоимости имущественных прав, но ничего не сообщает о действиях в случае затрат. Таким образом, учитывать его налогоплательщик не имеет права.

Заключаем договор

Доля в уставном капитале ООО является имущественным правом. Исходя из этого положения продажа доли ООО должна проходить в форме уступки прав согласно главе 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ.

Согласно п.6 ст.21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» к лицу приобретающему долю переходят также права и обязанности члена организации, исключая те, которые возлагались на члена организации персонально.